审查非正常专利申请，或将写入新的专利法实施细则和专利审查指南

       我要是更自信一点，标题中的“或将”其实可以拿掉的。

先要明确一下，我们现在说的都是，“排查”非正常专利申请。

按照之前披露的信息：

新专利法配套的细则尚未实施，非正常专利申请的的排查目前仍然属于在原专利法流程之外的，既不属于初审，也不属于实审。

因此为了区分，不叫审查，而叫“排查”。

换句话说，如果新专利法配套的细则、审查指南一旦实施，那排查非正常专利申请就有可能被纳入了正常流程，那就可以叫“审查”了！

所以问题来了，审查非正常专利申请，会不会被写入新的专利法实施细则和新的专利审查指南呢？

1. 专利法的依据

依据就是去年开始实施的新专利第二十条一款所规定的诚实信用原则。

第二十条　申请专利和行使专利权应当遵循诚实信用原则。不得滥用专利权损害公共利益或者他人合法权益。

这个依据不是瞎猜的，而是出自去年国知局发布的《关于施行修改后专利法相关问题解答》。

在申请专利中的非正常申请专利行为不仅违反专利法立法宗旨，也有违民法诚实信用的基本原则。

本次专利法修改新增了诚实信用原则，在法律层面为规范申请专利行为提供了明确的、直接的法律依据，有利于提高专利质量。

既然国知局已经在该文中明确，要依照“专利法第二十条第一款对初步审查、实质审查和复审程序中的专利申请进行审查”。

那么，修改中的专利审查指南就一定会对诚实信用原则的有关审查进行规定，以使得专利审查员的审查行为有所依据才是。

2. 专利审查指南修改草案-初审

在去年审查指南征求意见的时候，其实就已经看到关于诚实信用原则的有关审查内容。

在第一部分第一章的初步审查部分的7.9就提到：

编造、伪造、抄袭、拼凑或者其他不正当行为属于违反法二十条一款；

所根据的是专利法实施细则第十一条的规定；

具体有哪些情形呢？指南征求意见稿又列举了4种：

同时或者先后提交发明 创造内容明显相同、或者实质上由不同发明 创造特征或要素简单组合变化而形成的多件 专利申请的；

2. 所提交专利申请存在编造、伪 造或变造发明创造内容、实验数据或技术效 果，或者抄袭、简单替换、拼凑现有技术等 类似情况的；

3. 所提交专利申请的发明创造与 申请人、发明人实际研发能力及资源条件明 显不符的；

4. 违反诚实信用原则、扰乱正常专 利工作秩序的其他非正常申请专利行为及相 关行为。

这4种情形并不陌生，直接照搬国知局去年3月的《关于规范申请专利行为的办法》。

要知道《办法》中规定了9种行为属于非正常申请，其中1、2、3、9,就对应了修改稿里的这四种情况。

而*近的再次征求意见稿中，这一部分没有再征求意见，可能就已经定稿了。

所以，你说新审查指南会不会审查非正常专利申请呢？

3. 专利审查指南修改草案-实审

不止在初审阶段，审查指南修改草案征求意见稿的第二部分实质审查的一章不授予专利权的申请的部分，也提到了针对专利法实施细则第十一条的审查。

如果有证据证明或有充分理由表明申请人在专利申请过程中存在专利法实施细则第十一条规定的情形，则申请不应被授予专利权。

其中，又列举了四种情形，其实就是初审前三种非正常情形的换一种说法。

编造数据、技术效果等有关技术内容的，或以复杂结构实现简单功能等明显不符合技术改进常理的；

伪造文件证明不丧失新颖性宽限期的；

抄袭或拼凑现有技术、现有设计的；

恶意提交多件内容明显相同申请的。

果然初步审查、实质审查和复审程序中的专利申请，都可能审查非正常！

这也就对应了国知局那篇《关于施行修改后专利法相关问题解答》。

如果非正常专利申请以后真的纳入初审、实审范围，可能也有好处：

那起码审查员可以正常发审查意见，申请人也可以正常陈述意见；

*后可以肉眼可见地要么视为撤回，要么驳回。

总之，别再打电话了...

4. 专利法实施细则

新专利法实施细则还没有公布，但是从审查指南的修改草案中已经看得出，实施细则第十一条的内容，与专利法第二十条一款的诚实信用原则相对应。

而在初审、实审、复审程序审查非正常专利申请的直接依据，就是这实施细则第十一条。

根据征求意见稿反复出现的内容，基本可以确定实施细则第十一条的内容至少是：

申请专利过程中，编造、伪造、抄袭、拼凑或者其他不正当行为属于违反专利法第二十条第一款的行为。

所述编造、伪造、抄袭、拼凑或者其他不正当行为在前文中已经阐述，与现行认定的部分非正常专利申请行为相对应。

好了，指南修改草案关于诚信原则的其他内容，先不在此详述。

之前曾经解读过，国知局年底会有大动作，要完成新细则新审查指南修改，排查非正常的有关规定也要改（传送门）。

至于这两套流程怎么并行打击非正常，大家拭目以待吧。

来源：原创 韩百科君 百科君的IP杂谈

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