技术内容提前出现在贴吧上，是否影响专利申请的授权？

     案件概述：涉案专利的名称：带图形用户界面的电脑授权号：CN303069460S专利申请日：2014.09.03专利权人：北京奇虎科技有限公司、奇智软件（北京）有限公司诉讼过程：访问卡饭论坛上于2014年8月19日发布的一篇标题为“360安全卫士10下载地址”的帖子，用户可以通过其他辅助工具基于该贴提供的下载地址，获取与涉案专利的设计没有明显区别的软件（以下称"该软件"）以下载使用。

     北京江民新科技术有限公司（以下简称“无效请求方”）以该帖子作为现有设计证据，向专利复审委员会就涉案专利提起无效宣告请求，并终获得涉案专利无效的审查决定。北京奇虎科技有限公司和北京奇智商务咨询有限公司（以下简称“专利权人”）不服，向一审法院提起诉讼，一审法院支持了复审委员会的决定。专利权人不服一审判决，向高法就无效宣告提起上诉，高法终推翻了一审判决结果。

     本案争议点：用户通过发帖人发布的帖子下载使用该软件时，用户安装界面会提示“仅供试用”并要求输入体验码，换句话说，仅有体验资格的用户才能下载使用该软件。但是跟帖人给出了使用其他辅助软件也能下载使用该软件的方法，进而造成任何人都能使用该软件的情况。基于这个实际情况，专利权人和一审法院有不同的主张和认定。专利权人认为发布在卡饭论坛上的该软件不构成向公众公开，因为它是内测的保密软件、下载使用该软件的体验用户需要高级别并承担保密义务。而且，在下载前需要体验用户输入体验码，即使体验用户泄露了内容，构成的公开也应适用《专利法》第24条第3项对宽限期的规定，不丧失新颖性。但原审法院却认为，任何非特定人在卡饭论坛上，借助通用软件的通常操作都能对该软件实现正常安装使用，所以构成了公开。虽然设置了体验码，但没有保密要求的信息，不能证明体验用户对该软件的使用具有保密义务。

     因此，不符合《专利法》对宽限期的规定。虽然就该帖子是否构成该涉案专利的现有设计，各方之间也存在争议，但实际上并没有太大疑义，毕竟在申请日前，该帖子确实公开了该软件的设计。但是就本案而言，直接影响判决结果的争议点应该是：该软件在访问卡饭论坛上的公开是否属于《专利法》第24条第3项规定的可以适用新颖性宽限期的情形。《专利法》第24条第3项规定：申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（三）他人未经申请人同意而泄露其内容的。那高法怎么判决的呢？高法指出跟贴人可以是“他人”。发帖人其明确表示该软件“仅供获得优先体验资格的用户试用”并要求输入体验码。发帖人主观上并不愿意将该软件的内容公开，客观上也采取了措施。但是跟贴人却没有履行保密义务，披露了该软件的非正常打开方式，违背专利申请人的意愿，应当属于专利法第二十四条第三规定的“他人未经申请人同意而泄漏其内容”的情形。高法推翻了一审无效的判决。如果没有“体验码”这一限制会如何？本案中的“体验码”在技术保密措施中发挥了重要的作用。如果发明人为了对该软件进行测试，在论坛中直接放了可以供所有用户下载的软件安装链接，很可能《专利法》第24条也挽回不了涉案专利被无效的结果。

     看到这里，你觉得关键是提前公开时做好保密？虽然在先公开技术后申请专利的情况下，企业可以采取适当的保密措施来保护其技术，降低提前公开成为现有技术的风险，但风险仍然存在。其实，企业还有更明智的做法。企业更明智的做法虽然这个判例中专利权人胜诉了，但却费了很大功夫。而且从复审委员会到高法，结果有相当的不确定性。

原创 知研团队 知观知行

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