在前人的基础上，如何绕过前人的专利雷区去申请专利

    有网友提问：a公司专利1234特征，b公司后申请专利123特征（抄袭a），a公司发现b是抄袭，b会不会受到处罚？专利侵权问题谢谢大佬答疑解惑！问题一：假设a公司专利1234特征，b公司后申请专利123特征（抄袭a），a公司发现b是抄袭，b会不会受到处罚？问题二：根据全面覆盖性原则，b公司未全面覆盖，但是抄了绝大部分，这种算不算抄袭？问题三：若b的专利申请下来了，a公司专利是否落入b公司的专利保护范围？

     回 答

    确实有人乱讲。一条条分辨。本题是个很典型的好问题，将问题的背景翻译过来，就是：在前人的基础上，如何绕过前人的专利雷区去申请专利？

关于抄袭P A T E N T 

    在专利方面，不存在抄袭的问题，也谈不上因“抄袭”受处罚。从法理上，鼓励专利技术在公众中的传播、推广、运用：专利申请公开即进入公知领域；专利保护期内，应向专利权人缴纳许可费；专利保护期过后，技术即属于公众。b公司后申请专利123特征，倘确实参考了ａ公司的专利，倘b公司行为的性质是对ａ公司的专利进行改进，因为发现没有４也是可以的，则b公司行为属于继续研发，是受专利法保护和鼓励的。所以，根本谈不上抄袭，当然也不构成侵权。当然，b公司参考了ａ公司的专利后如此提交专利申请，还可能有其他多种可能性，不可能于此穷尽。但是，基本常识是，对他人的技术，尤其是已经申请了专利的技术，抄过来重新申请一下是没有意义的，怎么着也要改出些不同来，如果熟悉了专利的规则套路，这个不难。

    侵权与抄袭P A T E N T 

    当然，倘未经许可将他人专利技术投入商业应用，属于专利侵权，应当作出侵权赔偿。但是这通常不存在道德方面的问题。专利侵权，除非属于存在恶意的特别情形，例如，明知的情形下故意侵权。而绝大多数情形下通常的侵权并不被认为存在恶意或过错，不能被称作“抄袭”，毕竟专利侵权的认定很难准确做出，公众普遍不具备这种专业能力。

    关于专利落入保护范围P A T E N T 

从来不存在一件专利落入另一件专利之保护范围而构成侵权的问题。只存在商业经营行为是否会落入专利保护范围，即，商业性实施了他人专利，从而构成侵权的问题。相应，题中对全面覆盖原则的使用有误，不可以这样来理解全面覆盖原则。技术研发和申请专利本身，不属于对专利的实施，不导致专利侵权。如前述及，在他人专利的基础上进行改进研发，将成果再去申请专利，是受专利法保护和提倡的正当行为。

    b公司后申请专利123特征的新颖性、创造性P A T E N T 

尽管在大多数情形下，此在后专利申请不太可能具备新颖性、创造性，但是不能完全排除例外的可能。例如，倘该专利属于《专利审查指南》中所说的“要素省略型发明”，即，倘b公司行为的性质是对ａ公司的专利进行了改进，因为发现没有４也是可以的，则该在后申请仍有可能具备新颖性、创造性。例如，申请人发现专利123特征可以解决现有技术没有认识到的特别技术问题，也可能使该在后申请具备新颖性、创造性。

专利认知和专利能力

    要获得顶用的专利，即有效保护重要技术成果的专利，专利的申请人、发明人必须具备基本的专利认知、专利能力，如此，首先，才能从技术成果中挖掘出适合去申请专利的技术方案；进而，才能找到合格的代理机构，将案件委托其办理；接着，才能与代理机构配合好共同完成好专利的撰写、提交，并且监控好代理工作质量；才能运用好自己的专利，使其实现价值，同时解决好其他专利问题。仅提示一条，绝大多数授了权的专利，因为没写好、没申请好而存在技术性问题，无法有效保护好重要技术成果，算不上顶用的专利或好专利。所以，切勿仅以是否能获得授权评价专利好坏。

原创 李可 吹IP

免责声明：版权归原创所有仅供学习参考之用，禁止用于商业用途，部分文章推送时未能及时与原作者取得联系，若来源标错误侵犯到您的权益烦请告知我们将立即删除。